Sucessão provisória. Uma análise hermenêutica acerca do artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30 em um contexto comparativo com o Código Civil de 1916 e suas correlações com dispositivos do Código de Processo Civil

Resumo: O presente trabalho tem como escopo a apresentação detalhada e comparativamente concisa da Lei Nº 10.406 de 10 de Janeiro de 2002 (que instituiu o novo Código Civil), com a Lei Nº 3.071 – Código Civil anterior –, focando no artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30, do novel Código Civil brasileiro,  que tratam da Sucessão Provisória – não em sua totalidade, pois o tema conta, ainda, com o artigo 31; artigo 32; artigo 33; artigo 34; artigo 35 e artigo 36, porém estes não serão objetos de nossa dissertação.*

Palavras-Chaves: Sucessão Provisória; Ausência; Parte Geral; Código Civil.

Sumário: 1. Introdução. 2. Parte geral. 2.1. Livro I. Das pessoas. 2.1.1. Título I. Das pessoas naturais. 3 capítulo III. Da ausência. 4. Seção II. Da sucessão provisória. 4.1. Artigo 26. 4.1.1. Artigo 27. 4.1.1.1. Artigo 28. 4.1.1.1.1. Artigo 29. 4.1.1.1.1.1. Artigo 30. 5. Conclusões. Referências bibliográficas.

1 INTRODUÇÃO

O presente trabalho tem como escopo a apresentação detalhada e comparativamente concisa da Lei Nº 10.406 de 10 de Janeiro de 2002 (que instituiu o novo Código Civil[1]), com a Lei Nº 3.071[2] – Código Civil anterior –, focando no artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30, do novel Código Civil brasileiro,  que tratam da Sucessão Provisória – não em sua totalidade, pois o tema conta, ainda, com o artigo 31; artigo 32; artigo 33; artigo 34; artigo 35 e artigo 36, porém estes não serão objetos de nossa dissertação.

Faremos um rápido apanhado de definições que abranjam os tópicos precedentes: Parte Geral; das Pessoas; das Pessoas Naturais; passando posteriormente para o Capítulo III, que trata da Ausência; chegando à Seção II, sobre Sucessão Provisória; e, finalmente, os artigos mencionados, que são o propósito de nossos estudos.

Acreditamos que todo este caminho é de suma importância para o bom entendimento dos artigos e suas funções.

2 PARTE GERAL

É na Parte Geral de uma codificação que encontramos a proposição consistente de uma premissa maior que norteia o sistema, os direitos e obrigações da sociedade; o regramento e os pressupostos da vida civil, no contexto geral.

Segundo Ricardo Fiuza, a Parte Geral do Código Civil “é um conjunto de preceitos da mais ampla generalidade e eficácia, que permanecem, embora implícitos, em todos os âmbitos do texto codificado.”[3]

Esta “generalidade”, citada por Fiuza, pode dar margem para que a Parte Geral se torne um campo prolífico para os mais variados embates das mais diversas correntes doutrinárias.

Contudo, não se pretende, com isso, de certo, truncar, engessar ou impedir o desenvolvimento da doutrina em sua posição secundária de fonte do Direito, naquilo que as Ciências Jurídicas têm de mais natural: sua capacidade de dialogar com os vários entendimentos acerca de uma mesma problemática.

Faz-se constar uma brevíssima epítome de uma das muitas mudanças importantes na Parte Geral do Código Civil de 2002 ante o seu predecessor de 1916: a disciplinarização da Ausência, incluindo seus efeitos na Sucessão Provisória e Definitiva.[4]

2.1 LIVRO I – DAS PESSOAS

Pessoa é o sujeito em desenvolvimento pleno de sua personalidade, com afirmação de seus direitos e obrigações.

“Para Kant, o homem é pessoa, no que tange aos seus deveres em confronto alheio, e é personalidade (“humanidade”) no que se refere aos deveres, nos confrontos consigo mesmo, uma personalidade cuja moralidade constitui a dignidade do homem, na qual a autonomia é o fundamento. (…) o homem é pessoa, porque é “fim em si mesmo”, (…) tem um valor autônomo e não só um valor como meio para algo de diverso, daí resultante a sua dignidade. Donde decorre a norma segundo a qual cada homem tem o direito ao respeito dos seus semelhantes e reciprocamente é obrigado a ele em face dos outros”.[5]

É a partir desta premissa que as codificações se desenvolvem, procurando sempre resguardar os direitos inerentes à pessoa humana, sem furtar-se de lembrá-las que todo direito adquirido acarreta uma responsabilidade, uma obrigação, um dever-ser.

2.1.1 TÍTULO I – DAS PESSOAS NATURAIS

O início da pessoa natural – ou personalidade natural – dá-se, segundo o Código Civil, no nascimento[6]–[7]; e, para isso, é suficiente que o indivíduo viva por um segundo, que seja, adquirindo, assim, a personalidade jurídica.[8]

É interessante notar que, segundo voto do Desembargador Jorge Luiz Lopes do Canto:

“[…] a lei não confere personalidade material ao nascituro, que só a adquire com o nascimento com vida. Ou seja, este não possui capacidade de direito, mas mera expectativa de direitos, que só irão se consolidar se nascer com vida. Portanto, o feto não é pessoa à luz do direito, nem é dotado de personalidade jurídica, sendo que os direitos que lhe conferem estão em estado potencial, sob condição suspensiva”.[9]

Entre as Teorias Natalista e Concepcionista, é visível a majoritariedade pendente aos natalistas, devido, em muito, à literalidade do artigo 2.º do Código Civil; mas, também, é possível ver “uma tendência de migração para a segunda corrente”[10], que vem positivando “os direitos, tipicamente reconhecidos à pessoa natural,”[11] aos nacituros.

“Nesse sentido, pode-se apresentar o seguinte quadro esquemático (…):

a) o nascituro é titular de direitos personalíssimos (como o direito à vida, o direito à proteção pré-natal etc.);

b) pode receber doação, sem prejuízo do recolhimento do imposto de transmissão inter vivos;

c) pode ser beneficiado por legado e herança;

d) pode ser-lhe nomeado curador para a defesa dos seus interesses (artigos  877 e 878 do Código de Processo Civil[12]–[13]); […]”[14]

É nesse contexto de grande fluidez doutrinária que prosseguiremos, destrinchando, os meandros jurídicos e, consequentemente, hermenêuticos, para o melhor entendimento possível dos artigos específicos do Código Civil, citados alhures, que serão objeto de nosso delineamento.

3 CAPÍTULO III – DA AUSÊNCIA

Neste capítulo trataremos de forma mais completa o instituto da Ausência, lembrando que, também, já foi ventilado, no capítulo sobre a Parte Geral, o detalhe acerca da transplantação do seu local de origem – Parte Especial. Livro I – Do Direito de Família – para o livro atual: Parte Geral. Livro I – Das Pessoas.

“Da decretação da ausência (…) distinguem-se três fases: a Da Curadoria dos Bens do Ausente[15]; a Da Sucessão Provisória; e a Da Sucessão Definitiva[16]. […]”[17]

O adendo fica por conta de outra mudança bastante significativa e também merecedora de menção: a alteração nos prazos da Sucessão Provisória e da Sucessão Definitiva (mas esta não será objeto de estudo deste trabalho). Os prazos  da Sucessão Provisória foram reduzidos para um ano de arrecadação (dos bens do ausente) e três anos (se houver deixado representante ou procurador).[18]

No Código Civil de 1916 os Ausentes eram tidos como absolutamente incapazes e  eram assim declarados por ato do juíz. Atualmente esta total incapacidade foi abolida, pelo novo Código Civil.

São vários os dispositivos que tratam do instituto da Ausência, no Código Civil:

Artigo 6.º, in verbis: “A existência da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucessão definitiva.”[19]

Artigo 9.º, inciso IV, in verbis: “Serão registrados em registro público: (…) IV – a sentença declaratória de ausência e de morte presumida.”[20]

“Artigo 20, in verbis: Salvo se autorizadas, ou se necessárias à administração da justiça ou à manutenção da ordem pública, a divulgação de escritos, a transmissão da palavra, ou a publicação, a exposição ou a utilização da imagem de uma pessoa poderão ser proibidas, a seu requerimento e sem prejuízo da indenização que couber, se lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade, ou se se destinarem a fins comerciais.

Parágrafo único. Em se tratando de morto ou de ausente, são partes legítimas para requerer essa proteção o cônjuge, os ascendentes ou os descendentes.”[21]

Artigo 198, inciso II, in verbis: “Também não corre a prescrição: (…) contra os ausentes do País em serviço público da União, dos Estados ou dos Municípios; […]”[22]

Artigo 335, inciso III, in verbis: “A consignação tem lugar: (…) se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difícil; […]”[23]

“Art. 428, incisos II e III, in verbis:

Deixa de ser obrigatória a proposta: (…)

II – se, feita sem prazo a pessoa ausente, tiver decorrido tempo suficiente para chegar a resposta ao conhecimento do proponente;

III – se, feita a pessoa ausente, não tiver sido expedida a resposta dentro do prazo dado; […][24]

Art. 434. Os contratos entre ausentes tornam-se perfeitos desde que a aceitação é expedida, exceto:

I – no caso do artigo antecedente;

II – se o proponente se houver comprometido a esperar resposta;

III – se ela não chegar no prazo convencionado.”[25]

 “Artigo 1.571, § 1.º, in verbis: A sociedade conjugal termina: (…) O casamento válido só se dissolve pela morte de um dos cônjuges ou pelo divórcio, aplicando-se a presunção estabelecida neste Código quanto ao ausente.”[26]

“Artigo 1.728, inciso I, in verbis: Os filhos menores são postos em tutela: (…) com o falecimento dos pais, ou sendo estes julgados ausentes; […]”[27]

“Artigo 1.759, in verbis: Nos casos de morte, ausência, ou interdição do tutor, as contas serão prestadas por seus herdeiros ou representantes.”[28]

No Código de Processo Civil temos os seguintes dispositivos, que tratam do instituto da Ausência:

“Artigo 82, inciso II, in verbis: Compete ao Ministério Público intervir: (…) nas causas concernentes ao estado da pessoa, pátrio poder, tutela, curatela, interdição, casamento, declaração de ausência e disposições de última vontade; […]”[29]–[30]

 “Artigo 97, in verbis: As ações em que o ausente for réu correm no foro de seu último domicílio, que é também o competente para a arrecadação, o inventário, a partilha e o cumprimento de disposições testamentárias.”[31]–[32]

“Artigo 215, in verbis: Far-se-á a citação pessoalmente ao réu, ao seu representante legal ou ao procurador legalmente autorizado.

§ 1º Estando o réu ausente, a citação far-se-á na pessoa de seu mandatário, administrador, feitor ou gerente, quando a ação se originar de atos por eles praticados.[33]–[34]

Artigo 898, in verbis: Quando a consignação se fundar em dúvida sobre quem deva legitimamente receber, não comparecendo nenhum pretendente, converter-se-á o depósito em arrecadação de bens de ausentes; comparecendo apenas um, o juiz decidirá de plano; comparecendo mais de um, o juiz declarará efetuado o depósito e extinta a obrigação, continuando o processo a correr unicamente entre os credores; caso em que se observará o procedimento ordinário.[35]–[36]

Segundo Gisele Leite, a solução do art. 898 do CPC merece crítica, pois todo procedimento de arrecadação de bens de ausente, pressupõe ausência juridicamente reconhecida. Sabe-se quem é o ausente, embora não se saiba aonde se encontra. Portanto, deverão seus sucessores serem chamados para dar início da sucessão provisória e depois, a definitiva.”[37]

“Artigo 1.042, in verbis: O juiz dará curador especial:

I – ao ausente, se o não tiver;

II – ao incapaz, se concorrer na partilha com o seu representante.”[38]–[39]

E, para finalizar, temos dispositivos na Lei Nº 6.015 de 31 de Dezembro de 1973[40]–[41]que também tratam dos Ausentes:

“Artigo 94, in verbis: O registro das sentenças declaratórias de ausência, que nomearem curador, será feita no cartório do domicílio anterior do ausente, com as mesmas cautelas e efeitos do registro de interdição, declarando-se:[42]

1º) data do registro;

2º) nome, idade, estado civil, profissão e domicílio anterior do ausente,    data e cartório em que foram registrados o nascimento e o casamento, bem como o nome do cônjuge, se for casado;

3º) tempo de ausência até a data da sentença;

4°) nome do promotor do processo;

5º) data da sentença, nome e vara do Juiz que a proferiu;

6º) nome, estado, profissão, domicílio e residência do curador e os limites da curatela.[43]–[44]

Artigo 104, in verbis: No livro de emancipações, interdições e ausências, será feita a averbação das sentenças que puserem termo à interdição, das substituições dos curadores de interditos ou ausentes, das alterações dos limites de curatela, da cessação ou mudança de internação, bem como da cessação da ausência pelo aparecimento do ausente, de acordo com o disposto nos artigos anteriores.”[45]

Parágrafo único. Averbar-se-á, também, no assento de ausência, a sentença de abertura de sucessão provisória, após o trânsito em julgado, com referência especial ao testamento do ausente se houver e indicação de seus herdeiros habilitados.[46]–[47]

Artigo 107, in verbis: O óbito deverá ser anotado, com as remissões recíprocas, nos assentos de casamento e nascimento, e o casamento no deste.[48]

§ 1.º A emancipação, a interdição e a ausência serão anotadas pela mesma forma, nos assentos de nascimento e casamento, bem como a mudança do nome da mulher, em virtude de casamento, ou sua dissolução, anulação ou desquite. […]”[49]–[50]

É perceptível de como o ordenamento jurídico cerca-se e assegura-se ao máximo para amparar e pacificar o instituto da Ausência, para que não haja dúvidas – ou se houverem, que sejam mínimas –, dando segurança jurídica a uma situação de presumibilidade e não de certeza absoluta.

4 SEÇÃO II – DA SUCESSÃO PROVISÓRIA

Os artigos que tratam da Sucessão Provisória abrangem, sequencialmente, o artigo 26 até o artigo 36 do Código Civil – Parte Geral.

Nos ateremos, nesta exposição, ao artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30; e seus respectivos parágrafos e incisos, quando houverem.

Interessante notar que faremos, além das rápidas comparações com o Código Civil de 1916, as ligações pontuais entre os artigos citados e artigos distintos do Código de Processo Civil, visto que, eles interagem vivamente, tornando – ou ao menos tentando tornar – o processo sucessório, mesmo que em caráter provisório, mais ágil, correto, coerente e humano.

O instituto da Sucessão Provisória tem por objetivo a preservação dos bens do ausente, pois a certeza é o seu desaparecimento e não a sua morte, havendo a possibilidade de que ele retorne para retomar a posse de seus bens por direito.

Do requerimento da Sucessão Provisória, ato contínuo, citam-se pessoalmente os herdeiros presentes na comarca – que devem comprovar suas qualidades de sucessores do ausente –, assim como o curador; os demais interessados são citados por edital. O cônjuge e o Ministério Público também serão citados.

Os descendentes, os ascendentes e os cônjuges que forem sucessores provisórios dos ausentes farão usufruto dos bens que lhes couberem, assim como os rendimentos advindos desse patrimônio. Já os outros sucessores poderão capitalizar somente a metade desses frutos e rendimentos.

Caso o ausente reapareça e fique provado que seu desaparecimento foi voluntário e injustificado, ele perderá, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos.[51]–[52]

Existem três fatores que podem alterar a situação jurídica dos sucessores: o retorno do ausente; a descoberta de que ele está vivo[53]–[54]; ou a descoberta exata de sua morte[55]–[56].

A etapa seguinte à Sucessão Provisória é sua conversão em Sucessão Definitiva. In verbis:

“Art. 1.167. A sucessão provisória cessará pelo comparecimento do ausente e converter-se-á em definitiva:

I – quando houver certeza da morte do ausente;

II – dez anos depois de passada em julgado a sentença de abertura da sucessão provisória;

III – quando o ausente contar 80 (oitenta) anos de idade e houverem decorrido 5 (cinco) anos das últimas notícias suas.”[57]

A seguir pormenorizaremos o instituto da Sucessão Provisória, no rol do artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30.

4.1 ARTIGO 26

O artigo 26 diz, in verbis:

“Decorrido um ano da arrecadação dos bens do ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se passando três anos, poderão os interessados requerer que se declare a ausência e se abra provisoriamente a sucessão.”[58]

Ao término do prazo da Curadoria dos Bens do Ausente[59]–[60] os interessados podem requerer a declaração de ausência, que ensejará um processo que visa efetivar seus efeitos, ou seja, a abertura da Sucessão Provisória.[61]–[62]–[63]

A Curadoria poderá ser suspensa ou interrompida quando o ausente ou o seu representante ou o seu  procurador apresentarem-se; quando há a certeza da morte do ausente; ou, ainda, através da Sucessão Provisória, conforme averba o inciso III do artigo 1.162 do Código de Processo Civil, in verbis:

“[…] Cessa a curadoria:[64]

I – pelo comparecimento do ausente, do seu procurador ou de quem o represente;

II – pela certeza da morte do ausente;

III – pela sucessão provisória.”[65]

Com a Sucessão Provisória a herança do ausente passará para os seus herdeiros, que deverão zelar e salvaguardar o patrimônio, para que possam devolvê-lo por ocasião da volta do desaparecido. Os herdeiros devem prestar garantias da restituição dos bens[66], porque a sucessão é em caráter provisório e condicional, visto que, a ausência do inventariando não é incontestável, mas, sim, presumida.                                                                                                                                    

O artigo 1.167, do Código de Processo Civil, e seus incisos I, II e III, tratam da extinção da Sucessão Provisória, convertendo-a em Sucessão Definitiva.[67]

Faz-se importante adicionar um comentário acerca da especificidade relativa aos estrangeiros situados no país.

Conforme o inciso XXXI, do artigo 5.º, da Constituição Federal, in verbis:

“[…] a sucessão de bens de estrangeiros situados no País será regulada pela lei brasileira em benefício do cônjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que não lhes seja mais favorável a lei pessoal do ‘de cujus’; […]”[68]

4.1.1 ARTIGO 27

O artigo 27 diz, in verbis:

“[…] Para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram interessados:[69]

I – o cônjuge não separado judicialmente;

II – os herdeiros presumidos, legítimos ou testamentários;

III – os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte;

IV – os credores de obrigações vencidas e não pagas”.[70]

Neste artigo houve duas pequenas mudanças, de ordem redacional, em relação ao Código Civil de 1916: do caput do artigo 470, de 1916, onde lê-se “consideram-se, para este efeito, interessados: (…)”, agora temos “para o efeito previsto no artigo anterior, somente se consideram interessados: (…)”. Entendemos que o legislador quis pacificar e ordenar a figura do interessado em requerer a declaração de ausência, e aproveita para fazer uma ligação entre o artigo 26 e o artigo 27, dando a importância de completude a este último.

“Segundo Ricardo Fiuza, a finalidade da alteração promovida pelo Senado Federal, ao fazer referência ao artigo anterior, cujo objeto é mencionado de imediato, obedeceu à melhor técnica legislativa. Sendo distintos, embora muitas vezes vinculados, os artigos, reportar-se um ao outro diretamente é sempre melhor, e de maior clareza, do que aludir a seu conteúdo, ou a parte dele. O resultado consistiu numa redação mais clara e de melhor técnica legislativa”.[71]

A outra mudança foi na redação do inciso III, que anteriormente versava “os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado à condição de morte; (…)” e o novel Código Civil diz “os que tiverem sobre os bens do ausente direito dependente de sua morte; (…)”. Neste caso trocou-se a palavra “subordinado” por “dependente”.

Interessante notar – e faz-se pertinente citar – que o § 1.º, incisos I, II, III e IV, do artigo 1.163, do Código de Processo Civil, tem a mesma redação do artigo 27 do Código Civil:

“[…] I – o cônjuge não separado judicialmente;

II – os herdeiros presumidos, legítimos ou testamentários;

III – os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado à condição de morte;[72]–[73]

IV – os credores de obrigações vencidas e não pagas.”[74]

O fato curioso é que – percebam – neste artigo manteve-se a palavra “subordinado”, como consta da redação do artigo 470, inciso III, do Código Civil de 1916.

4.1.1.1 ARTIGO 28

O artigo 28 diz, in verbis:

“[…] A sentença que determinar a abertura da sucessão provisória só produzirá efeito cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado, proceder-se-á à abertura do testamento, se houver, e ao inventário e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.[75]–[76]

§ 1.º Findo o prazo a que se refere o art. 26[77]–[78], e não havendo interessados na sucessão provisória, cumpre ao Ministério Público requerê-la ao juízo competente.

§ 2.º Não comparecendo herdeiro ou interessado para requerer o inventário até trinta dias depois de passar em julgado a sentença que mandar abrir a sucessão provisória, proceder-se-á à arrecadação dos bens do ausente pela forma estabelecida nos arts. 1.819 a 1.823.”[79]

A diferença mais consistente e visível neste artigo, comparativamente com o seu antecessor, de 1916, é o prazo estipulado de trinta dias (depois de passar em julgado a sentença) constante no § 2.º, para que o herdeiro ou interessado requeira o inventário. Findado este prazo, sem que haja interesse sucessório por alguma parte, os bens do ausente passam para a égide dos artigos 1.819 a 1.823 do Código Civil, que tratam da Herança Jacente.[80]–[81]

Uma peculiariedade que poderá fazer com que o Ministério Público intervenha –   para o requerimento de abertura da Sucessão Provisória –, será quando houver, entre os herdeiros, interdito ou menor.

4.1.1.1.1 ARTIGO 29

O artigo 29 diz, in verbis:

“[…] Antes da partilha, o juiz, quando julgar conveniente, ordenará a conversão dos bens móveis, sujeitos a deterioração ou a extravio, em imóveis ou em Títulos garantidos pela União.”[82]–[83]–[84]

Esta proposição, em comparação com o artigo 472 de 1916, do antigo Código Civil, a nosso ver, dá ênfase ao poder de discernimento da figura do juiz, quando acrescenta o trecho “quando julgar conveniente”; trecho este que não constava anteriormente.

A outra alteração foi a retirada da palavra “Estado”, no que tangia às garantias de conversão de dívida pública. Na nova redação, de 2002, somente a União garante os títulos.

Este artigo tem como escopo a garantia de preservação dos bens do ausente, visando a futura devolução, por ocasião de seu retorno.

4.1.1.1.1.1 ARTIGO 30

O artigo 30 diz, in verbis:

“[…] Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens do ausente, darão garantias da restituição deles, mediante penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhões respectivos.[85]

§ 1.º Aquele que tiver direito à posse provisória, mas não puder prestar a garantia exigida neste artigo, será excluído, mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administração do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa garantia.

§ 2.º Os ascendentes, os descendentes e o cônjuge, uma vez provada a sua qualidade de herdeiros, poderão, independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do ausente.”[86]

O artigo correspondente no Código Civil de 1916 – artigo 473 – tem parágrafo único que diz, in verbis:

“[…] O que tiver direito à posse provisória, mas não puder prestar a garantia exigida neste artigo, será excluído, mantendo-se os bens que lhe deviam sob a administração do curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste a dita garantia.”

No caput da lei atual frisa-se o condicionamento da posse dos bens às garantias (“para se imitirem”); o que não era destacado no caput da lei anterior, in verbis:

“[…] Os herdeiros imitidos na posse dos bens do ausente darão garantias da restituição deles, mediante penhores, ou hipotecas, equivalente aos quinhões respectivos.”

Percebam que a lei considerava, já de antemão, “os herdeiros imitidos na posse dos bens do ausente”, ou seja, os herdeiros “já tinham a posse dos bens”, ao contrário da redação da lei atual, que dá diretrizes para que os herdeiros possam vir a ter a posse dos bens do ausente.

Conforme o § 1.º, caso um herdeiro com direito à posse provisória não tenha condições de oferecer as garantias exigidas no caput deste artigo, será impedido de entrar na posse dos bens. Neste cenário os bens ficarão sob administração de um curador ou de outro herdeiro, que será designado pelo juiz; lembrando que este curador ou herdeiro precisará prestar a referida garantia.[87]

Ascendentes, descendentes ou cônjuge, desde que comprovada a sua qualidade de herdeiros, não precisam dar garantias de sua devolução mediante penhor ou hipoteca proporcionais ao quinhão respectivo, conforme o § 2.º.

5 CONCLUSÕES

Ao final das análises comparativas pretendidas do artigo 26; artigo 27; artigo 28; artigo 29 e artigo 30 – com seus respectivos parágrafos e incisos, quando da ocorrência de tais – do atual Código Civil, de 2002 ante seu predecessor, de 1916,  concluimos que não ocorreram mudanças significativas no âmago destes preceitos.

Passados 94 anos desde a promulgação do Código Civil de 1916[88] e 8 anos da promulgação do atual Código Civil[89], é perceptível que as mudanças não foram arrojadas; mas isso não diminui o esforço hercúleo que há na vontade de mudar, que muitos magistrados, doutrinadores e alguns legisladores reverberam em seus entendimentos acerca dos artigos propostos ao nosso estudo.

Entendemos que mudanças sociais são por si mesmas gradativas e lentas; e é possível que tenha chegado a era das mudanças desejosas, que os novos tempos tanto almejam, como, por exemplo, as revisões quanto aos padrões familiares vigentes e insurgentes.

Novos padrões pedem novas regras.

Informações Sobre o Autor

Leandro Fazollo Cezario

Acadêmico do curso de Direito no Centro Universitário Vila Velha, UVV