Reforma Tributária e a federalização do ICMS

Gostaria de iniciar contando uma parábola que ouvi
recentemente e que me fez parar e refletir.

Em uma fazenda viviam, além de seus proprietários,
uma vaca, um porco, uma galinha e um rato. Tudo ia perfeitamente bem na fazenda
até o dia em que instalaram uma ratoeira. O rato, quando se apercebeu desta,
muito preocupado saiu a gritar pelo quintal: “Instalaram uma ratoeira na casa,
precisamos fazer alguma coisa”. Logo o rato deparou-se com a vaca e repetiu seu
grito de alerta quanto à ratoeira, mas a vaca, sem dar grande importância ao
fato, simplesmente respondeu: “Ratoeiras são problemas de rato, eu sou uma
vaca, não tenho nada a ver com isto”.

O rato não desanimou e continuou correndo e
gritando pelo quintal e encontrou o porco, para quem repetiu a mesma frase de
alerta em relação à ratoeira, conclamando que deveriam todos se unir para tomar
alguma providência, mas o porco simplesmente respondeu: “Sabe porque aquilo se
chama ratoeira? Porque é feito para pegar ratos. Eu sou um porco”.

Novamente não desanimou o rato e continuou correndo
e gritando pelo quintal e encontrou a galinha, para quem repetiu seu grito de
alerta em relação à ratoeira, mas a galinha simplesmente respondeu: “Eu sou uma
galinha, ratoeiras não são para galinhas, este é um problema seu”.

Desanimado porque não tinha encontrado ninguém que
se dispusesse a ajudá-lo a resolver o problema da ratoeira, o rato voltou para
sua toca.

Em uma das noites seguintes, a dona da casa,
caminhando pela casa, tropeçou na ratoeira, que desarmou em seu pé,
derrubando-a e fazendo-a se machucar.

Como qualquer pessoa que tenha vivido em Fazenda
sabe, canja de galinha é um “santo remédio”, indicado para inúmeras situações.
Não sendo desconhecedor deste efeito miraculoso da canja de galinha, o dono da
fazenda pegou a galinha e matou-a, para fazer uma canja para sua esposa.

Passaram-se os dias, e nada da dona da fazenda vir
a melhorar. Os vizinhos, amigos e parentes vieram visitá-la, e como sempre se
deve receber bem os hóspedes, o esposo da adoentada, como uma pessoa muito fina
e educada, pegou o porco e matou-o, para poder servi-lo assado a suas visitas.

Passados mais alguns dias, a dona da fazenda veio a
falecer. Foram inúmeras as pessoas que vieram ao seu velório e, como qualquer
pessoa que tenha vivido em uma Fazenda sabe, no interior habitualmente se
recebe, com uma farta refeição, as pessoas que vem compartilhar a dor da perda
de um ente querido. O dono da fazenda, consciente de suas obrigações sociais,
matou a vaca para poder servir uma farta refeição às pessoas que vieram
compartilhar seu momento de dor.

Moral da história: Quando você vir alguém gritando
“tenho um problema” pense pelo menos duas vezes antes de dizer “não tenho nada
a ver com isto”.

Durante os últimos anos, foram várias as pessoas
que, referindo-se ao sistema tributário brasileiro e à necessidade de uma
Reforma Tributária, se dispuseram a gritar: “Temos um problema, precisamos
fazer alguma coisa”. Embora a reação inicial de muitos de nós tenha sido
simplesmente dizer “isto não é problema meu”, devemos pensar bem antes de
escolher nos omitir, afinal, como na parábola, o problema pode ser muito mais
nosso do que à primeira vista pode parecer.

Em todos os países do mundo que possuem um sistema
tributário moderno, a carga tributária é distribuída quase que igualitariamente
entre a tributação sobre a renda e a tributação sobre a produção e circulação
econômica de produtos, bens e serviços.

Na verdade, em quase todos os países com um sistema
tributário moderno, há uma certa preponderância da tributação sobre a renda em
relação à tributação sobre a produção e circulação econômica de produtos, bens
e serviços.

No Brasil, a tributação sobre a renda apresenta-se
inexpressiva, sendo equivalente a 17,56% de toda a arrecadação brasileira. Ou
seja, no Brasil, tem-se um sistema de tributação constituído principalmente
sobre a cadeia econômica produtiva, que suporta 76,38% do total da carga
tributária brasileira. O restante da tributação brasileira, 6,06% do total, é
relativo a outros tributos, como taxas e impostos sobre o patrimônio.

Dentro da tributação sobre o setor produtivo,
assume especial importância o Imposto sobre e Circulação de Mercadorias e
Serviços de Transporte e Comunicação-ICMS, tributo que, incidindo somente sobre
a cadeia econômica produtiva, vem proporcionando a maior arrecadação entre
todos os tributos existentes no Brasil. O total de ICMS arrecadado pelos
Estados representou, no exercício de 2001, a quantia de 93,62 bilhões de reais,
ou 22,86% do total de tributos arrecadados no Brasil.

O ICMS é um imposto extremamente complexo, o que se
constata no simples fato de o próprio legislador constituinte, ao tratar do
Sistema Tributário Nacional, ter estabelecido, para o ICMS, um conjunto de
princípios e regras em quantidade que não encontra paralelo em nenhum outro
tributo brasileiro.

Criado e inserido no ordenamento jurídico
brasileiro, pela Emenda Constitucional nº 18/65, em substituição ao Imposto
sobre Vendas Mercantis-IVC, o ICMS, além de ser um imposto extremamente
complexo, carrega também uma série de problemas, que remontam à sua origem.

O IVC tinha consigo o problema da cumulatividade,
que resultava em imposto sobre imposto, ou seja, em cada uma das operações
sujeitas à sua incidência havia nova cobrança do imposto e, quanto maior a
cadeia produtiva/circulatória até o produto chegar ao consumidor final, maior
era a tributação proveniente do IVC.

Para minimizar os impactos provenientes desta
incidência cumulativa, muitas foram as empresas que optaram por se
verticalizar, buscando realizar todas as etapas do processo
produtivo/circulatório, já que, se remetessem um produto para industrialização
e o recebessem para revendê-lo, haveria cobrança do IVC tanto na remessa como
no retorno.

Para a criação do ICMS, buscou-se inspiração em
dois sistemas absolutamente distintos: o sistema americano, com seu Imposto
sobre Consumo, cobrado pelas Unidades Federadas quando da venda ao consumidor
final, e o sistema francês, com seu Imposto sobre Valor Adicionado, cobrado
pelo Poder Central.

Como se pretendia substituir o IVC, que estava
inserido na competência tributária dos Estados, optou-se, no Brasil, por um
imposto cobrado por estes, tal qual ocorre o sistema americano, mas, ao
contrário do que ocorre neste sistema, no qual a incidência dá-se somente no
momento da venda ao consumidor final, optou-se por um imposto que incidisse em
cada uma das etapas do processo produtivo/circulatório, assim como ocorre com o
imposto francês.

Este foi o primeiro complicador do ICMS, ser um
imposto que, apesar de incidir nas mais diversas etapas da cadeia
produtiva/circulatória, fosse instituído, cobrado e fiscalizado pelos Estados.

O ICMS, pela forma sob a qual se encontra
instituído, apresenta-se como anti-econômico sob qualquer aspecto que se queira
analisar. Embora seja o mesmo imposto, cada uma das unidades federativas tem
seu próprio corpo de técnicos para cuidar da legislação tributária do ICMS, o
que resulta em cada Unidade Federativa tendo um ICMS com características
próprias, com conseqüências nefastas para os contribuintes, que são obrigados a
atender a tantas legislações ao mesmo tempo, que acabam freqüentemente se
perdendo no meio deste labirinto tributário. Além do que, para exemplificar,
uma operação de mercadoria saída do Estado do Paraná, transitando por São Paulo
e destinada a Minas Gerais, seria fiscalizada por três unidades federativas
distintas: Paraná, São Paulo e Minas Gerais, gerando sobreposição e,
conseqüentemente, desperdício de esforços fiscalizatórios.

Enquanto o imposto americano é cobrado apenas no
local onde se faz a venda ao consumidor final, o imposto francês incide sobre
cada uma das operações de venda da mercadoria. O ICMS, embora aparentemente
similar ao imposto francês, com sua incidência sobre cada uma das etapas da
cadeia produtiva/circulatória, não foi instituído de modo a ser cobrado
tão-somente em relação ao estabelecimento fornecedor.

O legislador, em inspiração no imposto americano,
que é todo destinado ao Estado no qual ocorre o consumo, buscou transferir, dos
Estados produtores para os Estados consumidores, parte da receita do ICMS e
criou uma situação no mínimo atípica. Nas operações interestaduais destinadas a
contribuintes localizados em outros Estados, foi estabelecida uma tributação
menor, por parte do Estado de onde sai a mercadoria, de modo a que o Estado que
a receba possa cobrar o complemento do imposto.

Como se não fosse o bastante, decidiu-se que as
alíquotas menores, aplicáveis nas operações interestaduais destinadas a
contribuintes, não seriam iguais em todas as situações, para algumas se optou
por utilizar uma tributação de 7%, para outras optou-se por utilizar uma
tributação de 12%.

Mas este problema de alíquotas menores em operações
interestaduais seria contornável, já que, apesar de em um primeiro momento
pagar-se um valor menor, no final das contas a tributação seria sempre igual,
visto que haveria o complemento do imposto no Estado de destino, isto porque a
técnica de tributação recomenda que todo tributo incidente sobre
produção/circulação de mercadorias, bens e serviços seja economicamente neutro,
ou seja, que sua incidência seja uniforme, independente de quantas operações
ocorram e independentemente de quem seja o remetente ou o destinatário.

Mas aí surgiu outro problema do ICMS: Como cada um
dos Estados tinha competência para instituir e legislar sobre seu imposto, cada
um estabeleceu alíquotas, distintas para diferentes produtos, conforme lhes
pareceu mais conveniente.

Não satisfeitos, os Estados, por meio de Convênios,
começaram a conceder benefícios fiscais em algumas das operações que estariam
sujeitas ao ICMS, sem atentar para o fato de que produz efeitos economicamente
maléficos a concessão, em relação a tributos incidentes sobre a cadeia
produtiva/circulatória, de benefícios fiscais de forma indiscriminada.

Para exemplificar, vamos utilizar esta água mineral
que se encontra sobre a mesa. Suponhamos que, em um primeiro momento, ela tenha
sido vendida por um real, com ICMS de dez centavos. Vamos imaginar também que,
em um segundo momento, esta água mineral tenha sido vendida por dois reais, em
operação isenta do ICMS. Em um terceiro momento, o da venda ao consumidor
final, vamos supor que esta água mineral tenha sido vendida por três reais, com
ICMS de trinta centavos.

Qual o problema desta situação? A técnica da
não-cumulatividade, aplicável ao ICMS, resulta em sempre permitir que seja
deduzido, na próxima operação, o valor pago nas operações anteriores. Na nossa
situação hipotética, com o ICMS supostamente à alíquota de 10%, foram pagos
quarenta centavos de ICMS, embora o valor da venda ao consumidor final tenha
sido de três reais.

Qual a razão deste fato? Em relação a um tributo
incidente sobre a produção/circulação, a concessão de benefício fiscal no meio
da cadeia econômica anula o crédito que seria derivado do valor já pago
anteriormente. Se o terceiro comerciante tivesse o crédito de dez centavos,
teria pago apenas mais vinte, mas como isto não aconteceu, no final teve-se uma
tributação maior do que a resultante da aplicação da alíquota de 10% sobre o
valor da venda ao consumidor final.

Infelizmente, a balbúrdia não acaba por aí. A
Constituição Federal estabeleceu que os Estados somente poderiam conceder
benefícios fiscais relativos ao ICMS por meio de Convênios, de cuja celebração
participassem todos os Estados. Aparentemente desconhecendo este ditame
constitucional, diversos Estados começaram a conceder, indiscriminadamente,
benefícios fiscais em relação ao ICMS, na busca por atrair empresas para que se
estabelecesse em seu território. Iniciava-se neste momento a guerra fiscal
entre os Estados.

Muitos dos demais Estados, sendo gravemente
vitimados pela guerra fiscal, foram obrigados a adotar também uma agressiva
política fiscal, na tentativa de manter as empresas instaladas em seus
territórios e os empregos por elas gerados.

Para permitir uma melhor compreensão, vamos
imaginar que cada Estado seja um comerciante. Um dos comerciantes, buscando
aumentar sua clientela, inicia uma política agressiva de descontos. Os demais,
apesar de relutarem inicialmente, são obrigados a seguir o primeiro, para não
perder seus clientes.

Em um segundo momento, outro comerciante decide
baixar mais ainda seus preços, trabalhando com prejuízo, no intuito de ganhar
mercado e depois retornar ao patamar de preços anteriormente praticados. Como
os demais acabam obrigados, para não perder mercado, a seguir esta política de
preços, aquele que primeiro abaixou seus preços se vê impedido de retornar aos
patamares anteriores. No final, depois de toda esta briga insana por ganhar ou
por não perder mercado, todos estão trabalhando no prejuízo.

Se não for tomada nenhuma medida urgente, acredito
que esta situação, de guerra fiscal, tende a se acomodar, mas no patamar mais
nefasto possível, qual seja, todos os Estados com tributação similar, embora
próxima a zero, ou seja, no final, todos perdem, ninguém ganha.

Com o passar do tempo, os Estados começaram a
perceber que o ICMS realmente era muito complexo, não só para os contribuintes,
era muito difícil também de ser fiscalizado, e começaram a buscar uma solução
para este problema. Encontraram-na e a denominaram de Substituição Tributária.

A Substituição Tributária, em relação ao ICMS,
resulta em cobrar, concentradamente no primeiro momento da cadeia
produtiva/circulatória, o imposto que seria cobrado de forma distribuída por
todas as suas etapas. O problema da cobrança antecipada é que, como não se sabe
qual o valor pelo qual ocorrerão as operações subseqüentes, este tem que ser
presumido.

A Substituição Tributária em si não teria grandes
problemas, mas os Estados, com medo de perder receitas, adotaram o procedimento
de presumir, ligeiramente a maior, o valor das operações subseqüentes.

A partir do momento em que os contribuintes
começaram requerer restituição, quando as operações reais ocorriam em valor
inferior ao presumido, os Estados, novamente com medo de perder receitas,
reuniram-se e, em conjunto, decidiram que, como eles não cobravam diferença de
imposto caso a operação ocorresse em valor superior ao presumido, não deveriam
também ser obrigados a conceder restituição caso a operação ocorresse em valor
inferior.

Este raciocínio poderia ser plausível se não fossem
por dois aspectos. Primeiro: são os Estados que presumem o valor, não os
contribuintes. Segundo: o fato de os Estados dispensarem eventual cobrança a
maior não lhe dá o direito de unilateralmente compensarem-se, tomando do
contribuinte o que é direito deste, do mesmo modo como o fato de um comerciante
dar um desconto no valor da mercadoria, por não ter troco, não lhe permite, da
próxima venda, cobrar a maior como mecanismo de compensação, afinal, a dispensa
se deu por mera liberalidade.

Muitos foram os que correram ao Poder Judiciário
buscando acabar com esta injustiça, mas se decepcionaram, já que o Supremo
Tribunal Federal, em decisão recente, decidiu que os Estados não estão
obrigados a conceder restituição caso a operação ocorra em valor inferior ao
presumido, na Substituição Tributária do ICMS.

Esta absurda decisão solucionou também outro
problema dos Estados, o de se adequarem à lei de responsabilidade fiscal. Os
Estados não precisam mais cortar despesas para mantê-las em patamares
compatíveis com suas receitas, já que tem em mãos um mecanismo muito fácil de
aumentar receitas.

Como não precisam restituir valores cobrados a
maior, a título de Substituição Tributária, os Estados podem presumir valores
em muito superiores aos reais, sem grandes problemas. Voltando ao exemplo da
água mineral, caso os Estados decidam cobrar ICMS Substituição Tributária
presumindo que a sua venda final se dará no valor de dez reais, não haverá nada
que se possa fazer, a não ser pagar o ICMS sobre este valor.

Foi adotando procedimentos como estes que os
Estados conseguiram fazer com que, no período de vigência da atual
constituição, de 1989 a 2001, a arrecadação total do ICMS tivesse crescimento
de 65,31%, enquanto o Produto Interno Bruto-PIB nacional crescia apenas 31,49%.

O problema é que, no propósito de aumento da
arrecadação de ICMS, parece ilimitado o arsenal de artifícios escusáveis dos
Estados.

O ICMS é um imposto constituído com base na técnica
da não-cumulatividade, o que resulta por permitir que o imposto pago
anteriormente seja deduzido do imposto devido pelas operações subseqüentes,
todavia, os Estados começaram a gradativamente restringir, cada um ao seu modo,
o princípio da não-cumulatividade, quando descobriram que negar o direito de
crédito, mesmo ferindo a Constituição Federal, era um eficiente mecanismo de
aumento de arrecadação, muito melhor do que aumento de alíquotas do imposto,
que sempre provocam grande repercussão.

Mas este sistema problemático não surgiu com o
ICMS, afinal, a tributação sobre produção/circulação de mercadorias, bens e
serviços nunca foi um primor em nosso país. Na verdade, os problemas em relação
à tributação sobre produção/circulação existem desde antes do Brasil ser
Brasil.

Retornemos agora um pouco no tempo: Durante o
Brasil-colônia e o Brasil-império, havia dois tributos que incidiam sobre estes
fatos econômicos: o dízimo e o quinto, o primeiro calculado pela alíquota de
20%, o segundo pela alíquota de 10%, mas, tal como ocorre com o atual ICMS, era
tantos os absurdos feitos em cima destes tributos que às vezes a população se
dispunha a fazer levantes armados como forma de manifestar seu protesto. Dentro
da nossa história temos na Inconfidência Mineira o mais conhecido exemplo desta
situação.

Mas, mesmo passados tantos anos, parece que os
governantes no Brasil ainda não aprenderam a lição de que a tributação deve ser
justa e suportável. Todavia, ao contrário de outrora, atualmente a população
não está propensa a levantes armados, ela, mais madura ou quem sabe apenas mais
cansada e desgastada, apenas clama e reclama por uma Reforma Tributária. Mas,
infelizmente, tenho sérios motivos para acreditar que esta tão reclamada
Reforma Tributária não ocorrerá, pelo menos nos próximos anos.

O governo federal, nos últimos tempos, adotou
continuamente o procedimento de ter sempre um projeto de Reforma Tributária
debaixo da manga, com o único propósito de poder apresentá-lo toda vez que
algum dos projetos existentes no Congresso Nacional começasse a caminhar.

Nos últimos anos os fatos têm sempre seguido esta
seqüência: Algum parlamentar apresenta um projeto de Reforma Tributária; este
projeto causa grande repercussão e encontra muitos adeptos dispostos a
trabalhar por sua aprovação; o governo federal apresenta um projeto seu e
extingue a discussão sobre o projeto anterior. Em um segundo momento, o
governo, sob a alegação de que precisa de alguns pequenos ajustes, retira o seu
projeto.

O governo tem esta posição por um simples motivo,
ele tem medo de uma Reforma Tributária. Mas este sentimento não é somente do
governo, muitos são, e me incluo entre eles, os que tem receio de uma Reforma
Tributária.

A questão tributária é tão séria e delicada que um
erro pode comprometer seriamente a economia do Brasil. Uma Reforma Tributária
que aumente a carga tributária provavelmente resultará em sério comprometimento
do segmento empresarial brasileiro. Por outro lado, uma Reforma Tributária que
reduza a carga tributária resultará em deixar o governo completamente
insolvente.

O desafio de uma Reforma Tributária é exatamente
manter a carga tributária em seu patamar atual, todavia, tornando-a mais
justamente distribuída pela economia como um todo, alcançando inclusive todos
aqueles que vivem à margem do sistema formal.

Mas os anacronismos do sistema tributário são tão
grandes, e tão economicamente maléficos, que não podemos simplesmente sentar e
esperar pela tão propalada Reforma Tributária. Independentemente de Reforma
Tributária, alguns ajustes devem ser feitos, e com a máxima urgência possível,
e o ICMS é um dos anacronismos que devem ser colocados no topo da lista
daqueles que tem que ser urgentemente revistos.

A solução ideal para o ICMS seria a sua
federalização completa, colocando-o sob a competência da União, mas como os
Estados tem calafrios só de ouvir esta idéia, provavelmente alteração como esta
não seria consensual o suficiente para ser aprovada. Por outro lado, um simples
vislumbre do que se tem é o suficiente para convencer de que não se pode deixar
tudo como está.

Existe um meio termo, uma solução que permite
extinguir boa parte dos absurdos existentes no ICMS, contudo, sem retirá-lo da
competência dos Estados. Esta solução é a federalização da legislação do ICMS.
Federalizar a legislação do ICMS possibilita tornar o ICMS um imposto igual, em
todos os Estados, sem diferenças tributárias e sem benefícios fiscais concedidos
indistintamente. Federalizar a legislação do ICMS possibilita extinguir, senão
todos, pelo menos a maioria dos absurdos existentes em relação a este tributo.

E, antes que alguns dos presentes, tal como o rato
da parábola mencionada ao início, pense em dizer “isto não é problema meu, eu
não tenho nada a ver com isto”, reflita sobre o fato de que é a atual
sistemática tributária um dos maiores entraves à economia brasileira,
impossibilitando que o Brasil tenha crescimento efetivo, impossibilitando que sejam
gerados novos empregos e mais riqueza.

Enquanto alguns, dentre nós, estiverem pensando que
a ratoeira tributária não é problema nosso, porque não somos ratos, talvez,
como ocorreu na Inconfidência Mineira, não consigamos nos unir de modo a
provocar as mudanças pelas quais tão urgentemente aguarda o Brasil. Enquanto
isto, a ratoeira continuará de vez em quando desarmando em cima de alguém e,
como já dizia a história, isto prejudica não só aos ratos.

(Conteúdo proferido no I Congresso de Direito
Tributário do Triângulo Mineiro – 13 e 14/09/2002)